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    创新离岸金融服务制度 探索在我国特殊自贸区设立“隔离单元公司”

    作者:吴静静   信息来源:民建中央网站   发布时间: 2020年01月02日
      
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      最近,国际上一些自贸区新型的“隔离单元公司”(Protected Cell Company,简称“PCC”),因其公司下每个“隔离单元”(Cell)具有风险隔离、对外信息保密、税收优惠、但其设立及转让时金融监管机构对投资人严格尽调以保证资产交易安全等特殊属性,备受国际市场主体追捧。该公司制度在英国的岛根西岛、马恩岛、阿联酋特殊自由区等离岸群岛或自由贸易区已有成熟先例。若在我国特殊自由贸易区建立这种“隔离单元公司”制度,有利于增强我国市场主体参与国际竞争的能力,并可保护来华投资及中资境外回流企业免受“长臂管辖权”的隐性限制,在国家具有战略层面的意义。

       “隔离单元公司”具有金融服务公司的性质,在法律上具有独立的法人实体地位,同时可以创建一个“核心单元”(Core)和数个分离且不同的“隔离单元”(Cell)。被创建的核心单元或隔离单元均不具有法人资格,但拥有自己独立的名称与资产。每个隔离单元都有自己的股东,单元彼此之间的资产与责任分隔。隔离单元可以在公司的“保护伞”下独立运作,进行交易、转让、处置。每个单元可以从公司中独立出来,成为一个独立的法人实体。公司的各个单元可以持有不同类型的资产,各单元可以有不同的投资者和不同的投资目的。

       “隔离单元公司”的核心特征主要在于:

      1、具有风险隔离的功能。公司的股东与其持有的资产之间相互分隔、各个隔离单元之间风险和责任相互独立,可以有效解决因企业设立及经营过程中出现的风险混同的情况,对资产进行保护。

      2、对各隔离单元股东具有保密性。对实际控制人的信息在各隔离单元股东之间以及对外公示交易时完全保密。但为保障资产交易的安全性,政府核准设立的“隔离单元公司”的监管机构需要由对各隔离单元的股东(包括名义控制及实际控制)进行全面尽职调查。

      3、具有税收优势。公司作为一个法人实体进行所得税的申报,并统一适用单一税率,其税基是各个隔离单元及核心单元资产的盈利和/或亏损加总相抵后的利润总和。

      4、设立用途多样化。国际上投资者对保险业务、特殊目的机构(SPV)、租赁公司保税区飞机船舶租赁业务、共同基金业务等设立“隔离单元公司”的情况较多。以飞机租赁为例,我国现行政策规定保税区每个SPV只能拥有一架飞机,飞机租赁交易必须设立数量众多SPV公司。而若设立 “隔离单元公司”,将每架飞机作为一个隔离单元的资产,以该隔离单元与交易方进行交易,大大节约了时间和经济成本。

      因此,建议在我国特殊自由贸易区区域,比如上海自贸区临港新片区、海南自有贸易港区等特殊贸易区,引入“隔离单元公司”制度。具体建议如下:

      1、建议中央政府授权自贸区,就在创设新型的离岸“隔离单元公司”进行立法。设立专门的金融服务委员会作为监管机构。建议自贸区成立金融服务委员会作为独立的公共机构,负责对“隔离单元公司”设立的核准、监管和金融服务。同时,赋予金融服务委员会制定规章的权力,就“隔离单元公司”的业务行为、业务方式、清算管理等制定规则。

       2、明确“隔离单元公司”的设立条件。(1)主体条件包括《公司法》《证券法》《保险法》定义的、及一行三会监管要求的、获得相关营业执照的有投资业务资质的公司,如封闭式投资公司、集合投资计划等。建议金融服务委员会设立黑名单机制,排除相应资质的银行、信托机构等。(2)金融服务委员会书面许可。“隔离单元公司”的成立、普通公司与“隔离单元公司”的相互转换等均需要获得委员会的书面许可,金融服务委员会应对投资主体进行充分的尽调。建议金融服务委员会参考根西岛隔离单元公司法的做法,委托专业适格的律所、咨询服务机构等中介机构(金融委员会建立合作机构白名单),对拟设立主体进行审慎、真实的尽职调查并发表审核意见,从源头对没有经济实力的投资人进行排除和监管,保证交易的安全。(3)公司名称、章程等形式要件。公司名称必须标明“隔离单元”字样,章程中必须表明该公司类型。此外,每个隔离单元都必须拥有自己的独立名称与资产。公司在交易时,必须通知投资人/相对方自身的公司形式,并且明确与其进行交易的具体隔离单元。

       3、责任归属与资产追索。公司的各个单元资产彼此隔离,当归属于特定隔离单元的债务发生时,应使用该单元的自身资产来清偿,其他单元资产被“绝对保护”免受不属于其债权人的权利主张。不能归因于公司的任何隔离单元的负债必须从核心单元资产中清算。但上述风险隔离的保护通过公司与债权人之前签订的追索协议可以予以排除。

      4、清算。“隔离单元公司”在清算时,各单元保持隔离,清算人只能以某单元的资产偿付有权向该单元追索的债权人。关于普通公司所有资产必须同等地用于清偿公司债务的一般规则,对“隔离单元公司”并不适用。

      (作者系民建上海浦东区委会员,北京大成(上海)律师事务所高级合伙人、大成(Dentons)中国区监委会委员)

    责任编辑:张晶
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